“阴阳合同”效力及后果的风险提示

《民法典合同编通则司法解释》

第十四条　当事人之间就同一交易订立多份合同，人民法院应当认定其中以虚假意思表示订立的合同无效。当事人为规避法律、行政法规的强制性规定，以虚假意思表示隐藏真实意思表示的，人民法院应当依据《民法典》第一百五十三条第一款的规定认定被隐藏合同的效力；当事人为规避法律、行政法规关于合同应当办理批准等手续的规定，以虚假意思表示隐藏真实意思表示的，人民法院应当依据《民法典》第五百零二条第二款的规定认定被隐藏合同的效力。

依据前款规定认定被隐藏合同无效或者确定不发生效力的，人民法院应当以被隐藏合同为事实基础，依据《民法典》第一百五十七条的规定确定当事人的民事责任。但是，法律另有规定的除外。

当事人就同一交易订立的多份合同均系真实意思表示，且不存在其他影响合同效力情形的，人民法院应当在查明各合同成立先后顺序和实际履行情况的基础上，认定合同内容是否发生变更。法律、行政法规禁止变更合同内容的，人民法院应当认定合同的相应变更无效。

第十四条是关于当事人之间就同一交易订立多份合同的，各合同效力认定的规定。

第一款继受自《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条，其中第一款第一句表明了以虚假的意思表示订立的合同一律认定无效；第一款第二句规定被隐藏合同的效力认定的两种特殊情况。

第二款系关于被隐藏合同确认无效或者未生效后，民事责任承担问题，即应以体现当事人真实意思表示的“阴合同”作为处理当事人之间权利义务关系的事实基础，再依据《民法典》第一百五十七条确定当事人的民事责任，但法律另有规定的除外。

第三款是区分“阴阳合同”与合同变更的相关规定，合同变更中当事人签订的多份合同都是当事人真实意思表示，皆为有效的合同。

意思表示是民事法律行为的核心要素，企业就同一交易签订多份合同发生争议诉至人民法院时，人民法院会在探究当事人意思表示真意的基础上判断合同内容，并结合实际履行行为来确定合同内容的真伪。在遇到“阴阳合同”的时候，法官会根据现有证据和日常情理来综合判断哪一份合同才是双方当事人真实意思表示，通过分析双方之间所签订的合同内容，以确定“阳合同”和“阴合同”，并结合全案事实和证据，对“阴合同”的合理性和真实性进行考量。

合同效力审查系对案件基本事实的确定，因此在涉及“阴阳合同”的案件中，即使当事企业在诉讼中没有提出合同效力的诉辩主张，人民法院发现存在“阴阳合同”的情形的，也会依职权主动审查相应合同内容的效力，认定以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效，并重新对于各方当事人之间的实质法律关系进行界定，最终按照真实的交易目的及性质对案件进行判决。

根据《民法典》第一百四十六条第一款的规定，以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。对于“阳合同”中不是当事人真实意思表示的条款，所指向的法律效果并非双方当事人的内心真意，双方对此相互知晓；如果认定其为有效，有悖于意思自治原则，故应当认定其无效。

善意第三人对“阳合同”的效力存在异议的，并不会影响“阳合同”无效的法律效力，对善意第三人提供救济的途径主要包括动产善意取得、不动产登记公信力、表见代理、债权表见让与等。

虽然按照上述法条规定，虚假意思表示的合同是没有法律效力的，但当事人举证证明双方当事人以虚假的意思表示实施民事行为在实践操作中非常困难。法官在审理中若难以确认哪一份合同才是双方真实意思表示，原告也就会有较大的败诉风险。

当事人之间订立的“阴合同”体现了双方当事人的真实意思表示，应根据所规避的法律来判断其效力。据此，“阴合同”既可能无效，也可能有效，还可能是未生效或者确定不发生效力。《合同编通则司法解释》第十四条对以下两种情况做了特别提示：

➣ 第一，“阳合同”系为了规避法律、行政法规的强制性规定的，根据《民法典》第一百五十三条第一款的规定，“阴合同”应当以其违反法律法规的强制性规定而认定无效，除非该强制性规定不导致合同无效，例如在《合同编通则司法解释》第十六条中列举的情形。

➣ 第二，“阳合同”系为规避法律、行政法规关于合同应当办理批准等手续的规定的，根据《民法典》第五百零二条第二款的规定，“阴合同”应当按照规定办理批准手续，因未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。

如果当事人订立“阴阳合同”的目的是为了规避某些法律、行政法规规定的非强制性规定，但也存在违法行为的，虽然不影响被隐藏合同的效力，在必要时人民法院也会对此违法行为进行处理。对于未直接被法律或行政法规的强制性规定加以禁止的相关交易行为，监管层面的规定往往成为法院判断交易行为是否具有危害性的关键依据。

实践中合同变更与“阴阳合同”较易造成混淆，从形式上看，“阴阳合同”与合同变更都表现为当事人就同一交易签订了多份合同，但两者不能等同。合同变更是指当事人就同一交易订立的多份合同均系真实意思表示，且不存在其他影响合同效力情形。此时不存在合同无效或未生效的问题。《合同编通则司法解释》第十四条第三款在区分“阴阳合同”与合同变更的基础上，就二者的法律适用问题作出了更加明确的规定。

区分“阴阳合同”与合同变更需结合下列情形进行综合考虑：

➣ 第一，分析变更行为产生的阶段。“阴阳合同”多出现于合同的订立阶段。正常的合同变更通常出现在履行过程中；

➣ 第二，分析变更合同是否基于客观情况的变化或实际履行的需要。“阴阳合同”是为了规避政府监管，因此“阴阳合同”签订时的客观情况基本一致。而合同变更主要是基于履行合同时客观情况的变化，为保障交易能够顺利继续进行，根据实际需要作出；

➣ 第三，分析合同当事人主观是否存在恶意。多数“阴阳合同”的签订存在明显的恶意，是通过规避法律法规等规定的手段，实现不法获利的目的。而合同变更通常是双方迫于客观情事的变更和履行需要，合同当事人在主观上并不存有恶意；

➣ 第四，分析合同当事人的实际履行情况。在“阴阳合同”中，“阳合同”用于登记备案，“阴合同”用于实际履行。而合同变更则以变更后的合同取代了原合同，当事人依照变更后的合同内容实际履行。

从实践的情况看，不少案件既有“阴阳合同”的问题，又有合同变更的问题。

企业在对同一交易签订多份合同，且在后合同为对在先合同的变更时，企业应当在合同中明确变更的意思表示，避免后续发生争议时对合同的性质认定困难。

《民法典》第五百四十三条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。”当事人在协商一致的情况下可以自由变更合同，但也有例外情形，如法律、行政法规禁止当事人在特定情形下变更合同，当事人变更合同的，该变更无效。

结语